十四屆全國人大常委會第七次會議修訂通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱“新《公司法》”），自2024年7月1日起施行。本次修訂涉及實(shí)質(zhì)性修改的條文共112個，是自1993年《公司法》以來的第六次修改，也是規(guī)模最大的一次修訂，將對我國眾多公司產(chǎn)生重大影響。本文僅從董事會的公司治理功能、企業(yè)社會責(zé)任、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度這三個維度淺談新公司法在國企改革及公司治理層面的應(yīng)用及思考。

一、董事會的公司治理功能得到進(jìn)一步突顯

此次公司法修訂中，董事會的公司治理功能得到進(jìn)一步突顯。針對所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)不分、股東會和董事會職權(quán)劃分不清、董事會定位不實(shí)、董事權(quán)責(zé)不一等問題。新公司法正式稿刪除了“執(zhí)行機(jī)構(gòu)”“董事會對股東會負(fù)責(zé)”等表述。在公司治理層面這是較大的進(jìn)步，對未來的公司治理體系必將產(chǎn)生巨大的影響。

此外，此次公司法修訂的一大亮點(diǎn)，即國家出資公司的特別規(guī)定，“國有獨(dú)資公司關(guān)于董事會的組成和不設(shè)監(jiān)事會的相關(guān)內(nèi)容都值得關(guān)注”。從大的趨勢來看，特別是此次公司法修訂之后，取消此類企業(yè)的監(jiān)事會將是大趨勢。而在監(jiān)事會被取消之后，作為董事會下設(shè)機(jī)構(gòu)的審計委員會能否擔(dān)負(fù)起“監(jiān)督”職能，以及如何切實(shí)有效地實(shí)施“監(jiān)督”措施，需要有更為系統(tǒng)、細(xì)致的配套制度來加以保障。“當(dāng)前，企業(yè)國有資產(chǎn)法的修改也已進(jìn)入沖刺階段，根據(jù)立法日程，很可能今年下半年會出臺，期待業(yè)界能結(jié)合兩法的出臺契機(jī)，對國家出資企業(yè)的現(xiàn)代化企業(yè)治理機(jī)制作出新的探索和貢獻(xiàn)。

新公司法第六十九條規(guī)定，有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會，行使本法規(guī)定的監(jiān)事會的職權(quán)，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。公司董事會成員中的職工代表可以成為審計委員會成員。第一百七十六條更是規(guī)定，國有獨(dú)資公司在董事會中設(shè)置由董事組成的審計委員會行使本法規(guī)定的監(jiān)事會職權(quán)的，不設(shè)監(jiān)事會或者監(jiān)事。同時，還對股份和上市公司的議事方式和表決程序做了明確規(guī)定。“今后，國有企業(yè)特別是國有獨(dú)資企業(yè)，取消監(jiān)事會是大趨勢，因此，在國有企業(yè)層面，審計委員會如何有效行使職權(quán)是值得關(guān)注的話題，審計與監(jiān)督是否等同，值得探討。

根據(jù)《中央企業(yè)董事會工作規(guī)則（試行）》，中央企業(yè)董事會應(yīng)當(dāng)設(shè)立戰(zhàn)略與投資委員會、薪酬與考核委員會、審計與風(fēng)險委員會，這三個委員會對中央企業(yè)集團(tuán)公司而言是必選項(xiàng)。而對于央企子企業(yè)而言，深化中央企業(yè)子企業(yè)董事會建設(shè)的文件也明確，董事會原則上應(yīng)當(dāng)設(shè)置審計委員會。

與2018年版《中華人民共和國公司法》相比，新公司法的一大看點(diǎn)是調(diào)整了董事會職權(quán)和結(jié)構(gòu)，并優(yōu)化了董事會決策程序。其將董事會職權(quán)從11項(xiàng)減少為10項(xiàng)，其中“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”的職權(quán)去掉了，這意味著“審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案”已不是董事會的法定事項(xiàng)，國有企業(yè)可以采取董事會授權(quán)或公司章程的方式約定哪一個治理主體行權(quán)。

新公司法規(guī)定“有限責(zé)任公司董事會成員為三人以上，其成員中可以有公司職工代表”，而2018年版《公司法》規(guī)定的是“三人至十三人”。第一百三十七條規(guī)定“國有獨(dú)資公司的董事會成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表”，這實(shí)際上是將國企改革三年行動中“半數(shù)為外部董事”的政策要求上升至法律層面了，從法律上明確加強(qiáng)國有獨(dú)資公司董事會建設(shè)。

另一方面，進(jìn)一步規(guī)范了董事會決策程序。新公司法第二十七條規(guī)定有下列情形之一的，公司股東會、董事會的決議不成立：（1）未召開股東會、 董事會會議做出決議；（2）股東會、董事會會議未對決議事項(xiàng)進(jìn)行表決；（3）出席會議的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)；（4）同意決議事項(xiàng)的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)未達(dá)到本法或者公司章程規(guī)定的人數(shù)或者所持表決權(quán)數(shù)。這對董事會決策程序的規(guī)范性做了約束，新增了公司決議不成立的規(guī)定。

新公司法還取消了“執(zhí)行董事”的概念。第七十五條規(guī)定“規(guī)模較小或者股東人數(shù)較少的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)董事會，設(shè)一名董事，行使本法規(guī)定的董事會的職權(quán)。該董事可以兼任公司經(jīng)理”。這將“執(zhí)行董事”的概念取消了，換成了“董事”的說法，不設(shè)董事會的企業(yè)可以設(shè)立1名董事即可。而2018年版公司法規(guī)定“股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理”。

二、突出企業(yè)社會責(zé)任

新公司法第二十條規(guī)定，“公司從事經(jīng)營活動，應(yīng)當(dāng)充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會公共利益，承擔(dān)社會責(zé)任”“國家鼓勵公司參與社會公益活動，公布社會責(zé)任報告”。

20世紀(jì)80年代以來，全球興起推進(jìn)企業(yè)社會責(zé)任，關(guān)注勞動者權(quán)益、環(huán)保等內(nèi)容。2004年，聯(lián)合國全球契約組織發(fā)布《有心者勝》報告，首次提出ESG概念（環(huán)境Environment、社會Social、公司治理Governance）。近年來，我國證監(jiān)會、國資委以及證券交易所也在不斷強(qiáng)化企業(yè)社會責(zé)任。

新公司法只是明確了公司社會責(zé)任的含義，并不意味著ESG入法。ESG理論存在諸多負(fù)面影響且不精確，在新公司法上并無依據(jù)，需要審慎考慮公司社會責(zé)任條款可能產(chǎn)生的負(fù)面影響；企業(yè)首要責(zé)任是追求盈利，同時應(yīng)該尊重ESG的自愿性，只有全體股東一致同意才可以從事所謂社會責(zé)任投資，無論是董監(jiān)高還是多數(shù)股東都無權(quán)慷他人之慨，擅自將公司財產(chǎn)用于他們所認(rèn)同的社會責(zé)任投資。

三、完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度

修改公司法是貫徹落實(shí)黨中央關(guān)于深化國有企業(yè)改革、優(yōu)化營商環(huán)境、加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)、促進(jìn)資本市場健康發(fā)展等重大決策部署的需要，也是適應(yīng)實(shí)踐發(fā)展，不斷完善公司法律制度的需要，修改公司法對于完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度、推動經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展具有重要意義。

新公司法的實(shí)施和國資國企新一輪深化改革，是當(dāng)前經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展中的熱點(diǎn)問題，值得國資國企重點(diǎn)關(guān)注，并思考在這一背景下公司治理層面的應(yīng)對策略和改革方向。新公司法在國家出資公司的公司治理方面有三個變化值得重點(diǎn)關(guān)注。

一是突出中央和地方兩級政府授權(quán)模式。第一百六十九條指出，國家出資公司，由國務(wù)院或者地方人民政府分別代表國家依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級人民政府對國家出資公司履行出資人職責(zé)。

二是新公司法對國有企業(yè)的定義范圍由國有獨(dú)資公司擴(kuò)大到國有資本控股公司。第一百六十八條規(guī)定“本法所稱國家出資公司，是指國家出資的國有獨(dú)資公司、國有資本控股公司，包括國家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司”。

三是把國有企業(yè)中的黨組織地位以法律形式確立下來。新公司法第一條：“為了規(guī)范公司的組織和行為，保護(hù)公司、股東、職工和債權(quán)人的合法權(quán)益，完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，根據(jù)憲法，制定本法。”第一百七十條規(guī)定，“國家出資公司中中國共產(chǎn)黨的組織，按照中國共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營管理事項(xiàng)，支持公司的組織機(jī)構(gòu)依法行使職權(quán)”。

從1993年十四屆三中全會提出“建立現(xiàn)代企業(yè)制度”，到2016年10月習(xí)近平總書記在全國國有企業(yè)黨的建設(shè)工作會議上提出“兩個一以貫之”，再到十九屆四中全會強(qiáng)調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”，十九屆六中全會將“建立中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度”寫入百年黨史決議，再到黨的二十大報告進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)“完善中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，加快建設(shè)世界一流企業(yè)”，中國特色現(xiàn)代企業(yè)制度作為中國特定國情和企業(yè)發(fā)展階段的現(xiàn)代企業(yè)制度，既是新時代國有企業(yè)的改革方向，更是習(xí)近平新時代中國特色社會主義思想的重大理論創(chuàng)新和實(shí)踐創(chuàng)新。

作者：漢哲咨詢集團(tuán) 王驍

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